Аналіз чинного законодавства та практики його застосування свідчить про нормативно закріплену подвійну правову природу орендної плати за земельні ділянки державної і комунальної власності (як договірного, так і обов’язкового платежу) та про поширення компетенції органів Державної податкової служби на відносини щодо контролю за її сплатою.
Так, відповідно до положень ст. 1 Закону України "Про оренду землі" (далі - Закон про оренду) оренда землі - це засноване на договорі строкове платне володіння і користування земельною ділянкою, необхідною орендареві для проведення підприємницької та інших видів діяльності.
Своєю чергою, згідно з чч. 1, 2 ст. 21 Закону про оренду орендна плата за землю - це платіж, який орендар вносить орендодавцеві за користування земельною ділянкою, а розмір, форма і строки внесення такої плати встановлюються за згодою сторін у договорі оренди, окрім строків внесення орендної плати за земельні ділянки державної та комунальної власності (далі - плата), які встановлюються відповідно до Закону України "Про плату за землю" (далі - Закон про плату).
Отже, законодавець виніс строки внесення плати за межі договірного регулювання, що є першим "натяком" на її публічно-правові ознаки. Далі - більше. Згідно з положеннями ч. 1 ст. 14 Закону України "Про систему оподаткування" (далі - Закон) до загальнодержавних податків і зборів (обов’язкових платежів) віднесена плата. І нарешті, ст. 27 Закону про плату визначає, що контроль за правильністю обчислення і справляння плати здійснюють органи державної податкової служби (далі - ДПС). На практиці вони використовують для цього процедури, визначені Законом України "Про порядок погашення зобов’язань платників податків перед бюджетами та державними цільовими фондами" (далі - Закон № 2181).
Як бачимо, оренда землі ґрунтується на договорі, у якому визначається і розмір плати (приватно-правові ознаки). Однак строки її внесення визначає Закон про плату, а контроль за обчисленням і справлянням податкового платежу здійснюють органи ДПС (публічно-правові ознаки).
Такий стан справ, враховуючи його тривалість, став для орендарів землі настільки звичним, що вони майже не порушують питання про його логічність і обґрунтованість. Однак чинне законодавство потребує змін, які повернуть платі її "природний", приватно-правовий, договірний статус і усунуть невластиві їй ознаки податкового платежу. Наведемо декілька аргументів.
Правова природа плати
Правова природа плати полягає в тому, що вона є платежем за договором оренди земельної ділянки і вноситься орендарем у якості компенсації за її використання, на користь чого свідчать згадані положення ст. 1, 21 Закону про оренду. Згідно з ними єдиною підставою виникнення земельних орендних правовідносин, а отже, обов’язку орендаря ділянки вносити плату є саме договір оренди, у якому і зазначають конкретний розмір плати. Договір у цьому разі розуміється саме як двосторонній правочин, що підтверджують також положення ст. 792 Цивільного кодексу України, яка бланкетно врегульовує відносини оренди землі, відсилаючи до конкретного регулювання - насамперед на рівні Закону про оренду.
Плата навряд чи є податковим платежем, адже Закон про оренду, який містить положення щодо умов і порядку внесення плати, не можна вважати актом законодавства з питань оподаткування. А виключно такими актами відповідно до положень ч. 1 ст. 2 Закону можуть бути визначені порядок та умови сплати податків (зборів, обов’язкових платежів).
Правова підстава для внесення плати
Другим аргументом на користь приватно-правової природи плати є юридична підстава її внесення. Ст. 13 Закону про плату визначає, що підставою для нарахування орендної плати за земельну ділянку, яка перебуває в державній або комунальній власності, є договір оренди такої земельної ділянки. Більше того, розмір плати де-юре також визначається договором оренди, внаслідок погодження волі його сторін, у передбачених законодавством межах. Це дозволяє стверджувати, що єдиною підставою внесення плати є саме договір оренди землі.
Узагальнюючи сказане, можна провести паралель із відносинами оренди державного і комунального майна, які також ґрунтуються на відповідних договорах і передбачають умови внесення орендної плати.
Особливості відносин
Оскільки підставою внесення плати є договір, а плата за своєю суттю є платежем за таким договором, відносини, у межах яких вона вноситься, також мають бути договірними, приватно-правовими.
Зараз з огляду на процитовані положення законодавства такі відносини мають штучне публічно-правове податкове забарвлення. Проти такого підходу можна використати домінуючі позиції, які простежуються в судовій практиці вищих спеціалізованих судів та Верховного Суду України. Відповідно до неї органи державної влади і місцевого самоврядування, здійснюючи права власників земель державної і комунальної власності (а передача земель в оренду і набуття орендодавцем правосуб’єктності є формою реалізації цих прав), є суб’єктами відносин власності і діють як рівноправні суб’єкти приватно-правових відносин по відношенню до інших (зокрема, набувачів прав на землю).
Якщо ж основа відносин є приватно-правовою, нелогічно і безпідставно з правового погляду, що їхня складова - внесення плати - має публічно-правове регулювання.
Негативи податкового контролю
На перший погляд здійснення контролю за внесенням плати органами ДПС має дисциплінувати орендарів земельних ділянок, забезпечувати своєчасне реагування на порушення строків та порядку такого внесення, а також звільняти орендодавців земель державної і комунальної власності - органи державної влади та місцевого самоврядування - від виконання додаткових функцій контролю і звернення до суду в разі необхідності примусового стягнення плати.
Але, на жаль, участь додаткових контролюючих суб’єктів у певних правовідносинах створює зайвий бюрократичний тиск на суб’єктів господарювання, а відтак, сприяє проявам корупції. Крім того, договірним відносинам не властива участь у них третіх (по відношенню до сторін відповідного договору) осіб - органів ДПС, які контролюють стягнення передбаченої договором плати, що має робити сторона договору, на користь якої здійснюється відповідний платіж.
Вагомим аргументом проти участі органів ДПС у контролі за примусовим стягненням плати є також використання ними процедур, визначених Законом № 2181. Вони значно триваліші, ніж звичайна судова процедура в порядку господарського чи цивільного судочинства, яку (з огляду на зазначені підходи судової практики) можна застосувати, якщо з позовом про стягнення плати звернеться орендодавець земельної ділянки державної або комунальної власності.
Нагадаємо, що Закон № 2181 передбачає можливість послідовного адміністративного оскарження рішень органів ДПС аж до Державної податкової адміністрації України, яке може зайняти більше 6-7 місяців, і лише потім - судове оскарження в порядку адміністративного судочинства податкового повідомлення-рішення щодо плати (протягом усього строку оскарження податкове зобов’язання вважається неузгодженим, і стягувати його примусово не можна).
Враховуючи перенавантаження апеляційних адміністративних судів (лише після розгляду ними справи постанова в ній набуває законної сили), строк від початку адміністративного оскарження до розгляду справи по суті адміністративним судом апеляційної інстанції може тривати декілька років. А це в разі обґрунтованості донарахування та/або стягнення плати явно не в інтересах орендодавців та відповідних бюджетів, до яких зараховується сума плати.
Отже, доцільно внести до чинного законодавства відповідні зміни і доповнення, щоб позбавити плату публічно-правових ознак.
Інформаційна газета "Правовий тиждень"
www.legalweekly.com.ua


